一、聚众斗殴的刑法规定。
根据刑法的第二百九十二条规定，当众聚众斗殴的，应该对积极参与和其首要分子处于三年以下有期徒刑、拘役或者管制
如果存在以下情节之一的，应该对积极参与和其首要分子处以三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次的参与聚众斗殴;
(二)聚众斗殴人数居多，规模也比较大的，给社会造成了不好的影响;
(三)在公共产所聚众斗殴给国家造成了财产损失;
(四)参与斗殴的人拿着器械聚众斗殴的。
聚众斗殴造成伤亡的，可以依照法规的第二百三十四条、第二百三十二条的规定进行处罚。
聚众斗殴罪如何量刑?
(1)如果聚众斗殴的犯罪情节一般，可依法处于六个月至一年六个月的有期徒刑。
(2)如果聚众斗殴的人数很多，规模十分的庞大并且造成了恶劣的社会影响，在公共场所聚众斗殴，使得社会秩序紊乱，并且持械聚众斗殴的，可以依法处以三年至四年有的期徒刑。
2、聚众斗殴的量刑可以依据根众斗殴的人数、次数和手段等方式造成的犯罪事实增加其刑罚量，确定其基准刑。
3、如果组织未成年人聚众斗殴，可以在原有的基准刑上面再增加0%以下的基准刑。
除了根据量刑起点的基础，还可以根据聚众斗殴的人数、次数和手段以及造成的伤害后果等构成的犯罪事实来增加其刑罚量，确定基准刑。
1、聚众斗殴导致的受伤人员每增加轻微伤一人，就可以依法增加一个月至二个月的刑期;
2、聚众斗殴导致的受伤人员每增加轻伤一人，就可以依法增加三个月至六个月的刑期;
3、聚众斗殴导致的受伤人员每增加三人的，就可以依法增加一个月至二个月的刑期;
4、聚众斗殴参与次数大于等于二次的，就可以依法增加六个月至一年的刑期;
5、聚众斗殴导致交通系统紊乱的，就可以依法增加六个月至一年的刑期。
根据刑法第二百九十二条第一款的规定，
参与多次聚众斗殴的;参与聚众斗殴人数众多且规模庞大并且造成了恶劣的社会影响的;在公众场所聚众斗殴的，造成社会秩序的严重混乱的，这些情节满足其一的都可以依法处以三年至四年的有期徒刑。
3、如果存在有以下列情形之一的，我们还可以在原有的基准刑基础上再增加基准刑的20%：
(1)存在组织未成年人聚众斗殴，操控未成年人的思想;
(2)因为其聚众斗殴的行为造成了财产损失，并且造成损失的数额较大或者存在其他的严重情节。
聚众斗殴想要获得缓刑，就必须不能属于处于三年以上十年以下有期徒刑的犯罪分子，也不能是聚众斗殴的累犯和首要分子。如果是初犯且认罪的态度良好，并且造成的社会影响较小，聚众斗殴的行为没有给大家造成财产损失和人员的伤亡，可以对其判处缓刑。
北京刑事律师推荐聚众斗殴能判缓刑吗怎么才能认定聚众斗殴罪犯罪未遂？相关刑事法律知识
怎么才能认定聚众斗殴罪犯罪未遂？
人们在一起总有些许意见不合，由于调节不和就会大打出手，甚至可能产生聚众斗殴事件，但是人们大多数情况下是存在理智的，虽然会聚众斗殴，但是大多数情况下不会真正的实行，这样就成了聚众斗殴罪犯罪未遂。但是我们要怎么来认定聚众斗殴罪犯罪未遂呢?北京刑事律师来带您了解一下。
一、聚众斗殴罪存在犯罪未遂的可能性犯罪未遂的特征包括三方面
行为人已经着手实施犯罪、犯罪未能得逞、犯罪未得逞是由于行为人意志以外的原因。对于行为犯是否存在未遂状态，理论上亦有争议，本人认为，行为犯具有犯罪未遂的可能性，因为行为犯与举动犯不同，行为犯从行为人着手实施犯罪实行行为到将实行行为实施完毕存在一个发展过程，行为人有可能在这个发展过程中由于意志以外的原因而未能将犯罪实行行为实施完毕，在这种情形下，就形成行为犯的未遂状态。聚众斗殴罪作为行为犯同样存在犯罪未遂的可能性。行为人实施完聚众行为即表明已经着手实施犯罪，行为人实施斗殴行为即是犯罪既遂，如果行为人实施完聚众行为后，因为意志以外的原因而未能实施斗殴行为，应当认定为犯罪未遂。
二、聚众斗殴罪的成立要件(怎样认定聚众斗殴罪未遂)
1、聚众斗殴属于行为犯，只有实施了犯罪基本构成要件行为即为既遂，无须发生特定的犯罪结果或有该犯罪结果发生的法定危险的犯罪类型。只有当行为人实施犯罪实行行为达到一定程度时，才会构成犯罪既遂。只要没有行为或是行为没有达到一定的程度，那么聚众斗殴罪未遂。
2、聚众斗殴罪属于行为犯。只要实施了聚众斗殴的行为，首要分子和积极参加者即构成聚众斗殴罪。但是情节显著轻微，危害不大的，则不应按犯罪处理。
综合上文，聚众行为和斗殴行为都为聚众斗殴，聚众斗殴行为是依靠人为意志来做决定的行为，所以聚众斗殴可以构成聚众斗殴犯罪未遂，如果只是聚众行为，并没有产生斗殴行为这就是聚众斗殴罪犯罪未遂，如果产生了动手的行为，就是聚众斗殴犯罪。具体的情况要根据当地的相关机构来做决定。
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